非营利学校可以不设举办者？

引 言

对该规定，就笔者所听到的观点，大致可以分作如下几类：

1、支持。理由：国家鼓励捐赠，允许捐赠者可以只出钱不出力，是给了捐赠者更多的选择；

2、反对。理由：民办学校必须有举办者，否则无人对学校的财产履行所有权；

3、反对。理由：民办学校必须有举办者，否则当学校出现办学困难的时候，将无人履行举办者职责；

4、反对。理由：所有非营利性民办学校都将不设举办者，已设立非营利性民办学校的举办者将被逐步清退。

对于此规定和以上观点，现在谈谈笔者自己的看法：

一、反对的理由不成立

观点2说，没有举办者无法对学校财产履行所有权利。对此笔者认为，营利性民办学校才允许举办者履行所有权。在非营利性民办学校，尽管有类似于财产权的“补偿”与“奖励”，但也是基于出资者的申请和政府的批准，不同于“投资”的情形。

观点3说，没有举办者的学校如果出现办学困难，无人担责。此观点视作举办者承担办学的无限责任。而实际上，营利性民办学校是有限公司（《工商总局 教育部关于营利性民办学校名称登记管理有关工作的通知》（工商企注字〔2017〕156号）：民办学校应当……登记为有限责任公司或者股份有限公司……），举办者对其肯定是承担有限责任。主要作为捐助法人社会服务机构（民办非企业单位）的非营利性民办学校，举办者同样不应对其承担无限责任（作为事业单位的非营利性民办学校有其特殊性、在此不讨论）。因此，尽管为很多人所不愿，但从法律关系的角度来看，无论是非营利性还是营利性民办学校，举办者对学校的义务主要体现在学校的设立阶段，在办学过程中是不能强迫举办者承担追加投入等责任的。

观点4说，已设立非营利性民办学校的举办者将被逐步清退，显然有些杞人忧天了。该观点可能出自举办者对自身权益保障的担忧，害怕举办权被政府强行剥夺。笔者认为不用担心，从条文表述“以捐资等方式举办，不设举办者的非营利性民办学校”可见，“不设举办者”是前提、而不是结果，即只有主动选择不设举办者的学校才适用该规定，对要设举办者的学校而言该规定不发生作用。同时，《民办教育促进法》第五十四条明确了，举办者的变更“须由举办者提出”，即原举办者不答应、举办者是不能变更的，这同时适用于非营利性与营利性民办学校，而举办者的减少（至0）同样为举办者的变更。

二、支持的理由还不全面

总的来说，笔者支持该观点。但笔者认为，观点1提出的理由还不全面，部分捐赠者确实有不设举办者的需求，因为自己不想管、也不想委托他人来担任举办者（那相当于把学校“送给”别人）。因此，增加可以不设举办者的规定，可以给予捐赠者一种新的选择，而这种选择于国于民有利无弊，应当予以支持。

观点1主要适用于学校设立时的情况，在办学过程中其实还存在类似的需求。例如：

（1）已设立学校的举办者为了为学校筹集大额的捐赠，可以按此规定放弃举办者身份，但也不至于让他人成为新的举办者；

（2）举办者消亡（包括法人举办者注销、自然人举办者死亡）但未变更举办者的，可以按此规定不设举办者，避免因学校没有举办者而不符合许可条件。

（3）非营利性民办学校系非营利法人，并且主要为捐助法人社会服务机构（民办非企业单位）。举办者对学校的权益主要体现为派遣代表进入学校决策机构，该权益不可转让或继承，但应是可以放弃。而对于已经设立的非营利性民办学校，应当具有完备的法人治理结构（包括党组织、理事会、行政班子、监事机构等），是可以、也应当脱离举办者独立运行的。

因此，非营利性民办学校可以不设举办者，在实践中具有现实意义、在法理上具有合理性，同时对社会不具有危害性，值得支持。

三、“不设举办者”在执行时要谨慎

需要注意的是，任何一项新规定的诞生都要对副作用保持警惕。对于该规定，若得以出台，笔者以为在执行时需注意以下几项事宜：

（1）自愿原则：如上文所述，“不设举办者”是前提而不是结果，这个前提是以捐赠人的意愿为基础的，任何政府部门、民办学校本身以及其他举办者，都不得违背举办者意志、强制取消（“驱逐”）举办者。对于举办者消亡而未及变更的情况，建议法规制定部门在对该规定的释义中明确其适用原则；

（2）不可“无中生有”：一个学校一旦明确不设举办者，应当长期保持此状态、直至学校终止，以保证捐赠人意愿的落实；

（3）《民办学校办学许可证》需作相应调整：现在使用的《民办学校办学许可证》系2008年版，其副本也明确要记载举办者。因此建议对该证进行修订，或者在不修订的情况下，调整明确相关栏目的填写要求；

（4）学校法人治理结构需完备：按说举办者对民办学校应当是“间接”“参与”管理，不可越俎代庖、直接管理学校。但在现实中，很多民办学校的举办者在直接管理学校，这对学校发展有利有弊——弊端在于容易形成“一言堂”、或是有时会因举办者利益而忽略学校利益，利处在于发挥“主人翁”意识、积极关心学校发展。与之相对应，学校不设举办者的利弊之处会有大变化。因此，对于不设举办者的非营利性民办学校，需根据学校的具体情况，优化完善法人治理结构，兼顾民主与集中、兼顾效率与程序、兼顾短期与长效、兼顾集体与个人……

文章已于2018-07-05修改